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一人公司风险的法律防范

发布时间:2014-10-23 18:17:45    浏览量:[news:i]

随着2005年10月27日第十届全国人大常委会第十八次会议对我国公司法修正案的通过,允许设立一人公司在我国法律上已不存在障碍。法律上允许设立一人公司,这对提高投资者的积极性,发展和完善公司制度,促进市场经济的发展具有重要的影响。但是一人公司由于股东仅有一人,这与传统的公司理论要求不符。所以在与一人公司的交易中往往存在着很大的风险。因此,从法律上防范这些风险,是承认一人公司国家的法律的一个重要任务。我国新修订的公司法同样对此做了规定。本文笔者结合我国的法律谈谈一人公司风险的法律防范
 一、一人公司的特征决定了一人公司存在着风险
 (一)一人公司的含义及特征
 所谓一人公司就是公司的全部出资归于一个股东所有的有限责任公司或公司的全部股份集中于一个股东所有的股份有限公司。其可分为形式意义上的一人公司和实质意义上的一人公司。形式意义上的一人公司就是公司的股东就是一个人。实质意义的一人公司是从表面上看,股东是多个,但仅有一人为真正的股东,其它股东是为了满足法律上对股东人数最低限度的挂名股东。根据一人公司产生的形式,一人公司可分为原生型一人公司和衍生型一人公司,前者是指公司在设立时股东仅一个人,而后者是指公司在设立之时,股东并非一人,而是公司在存续期间,由于各种原因如发生赠予、继承、或转让等法律事实使公司所有的股份集中到一个人手中。我国公司法第59条第二款规定,“本法所称一人有限责任是指只有一个自然人股或者一个法人股东的有限责任公司”。从本条款中可以看出我国公司法所指的的一人公司,仅指有限责任公司,而不包括一人股份有限公司,也就是说在我国不允许一人股份有限公司存在。同时在我国公司法所指的一人公司是指形式意义上的一人公司,既包括原生型的一人公司、也包括衍生型的一人公司,但不包括实质意义上的一人公司。根据法律的规定一人公司为有限责任公司,同时,都具有法人资格。这就决定了它的法律特征主要表现为两个方面,一个是股东的唯一性,无论是自然人发起设立的一人公司还是股份有限公司或有限公司发起设立的一人公司,公司的股东都是仅为一人。二是责任的有限性,一人公司的股东以其出资额为限对公司债务承担有限责任,公司以其全部资产为限对公司债务承担责任。
 (二)一人公司存在的风险
 根据法律的规定,一人公司与普通的公司一样具有法人资格,股东对公司的责任亦是以其的出资额为限承担责任的,正是由于一人公司的这些特征为一人公司股东利用公司的名义侵害有关人员的权利而提供了便利条件,给与它交易的有关人员带来风险。这些风险主要表现在以下方面:
 1、因决策失误给债权人带来的风险。决策失误带来的风险在任何公司都会存在,但一人公司由于股东往往同时担任董事甚至兼任经理。这一点不象普通的公司那样,内部存在着互相制约 互相监督的三种机构。因此一人公司在经营过程中对市场的分析往往带有局限性和片面性,而一旦一人公司因经营管理不善造成亏损破产, 一人公司的股东以所有出资承担有限责任,损失最大的是公司的债权人,债权人将无法追偿资不低债的那部分债权。
 2、股东滥用公司人格权带来的风险,一人公司只有一名股东,这就使股东之间的相互制约机制根本无法发生作用,投入公司的财产是否与股东财产分类难以考察。而且一人公司通常都是股东直接控制公司,公司内部的制约机制大都形同虚设,股东可任意支配公司,侵蚀公司财产。如一人公司股东可随时将公司之流通资产贷于自己可作他用,以公司名义与自己订立合同,给予自己巨额报酬、隐匿财产以逃避债务等行为,总之,股东可能通过各种方式将公司财产流失于公司之外,使公司空壳运转,而一旦承担责任时,唯一股东却又借公司法人人格和有限责任使自己逃避债务和责任。从而使债权人和社会公众承担极为不公平的风险。这一点在法制发达的美国也经常会出现。美国一个法学家曾统计过1600个滥用公司人格的案例分析,这些案例子大多数属于一人公司。
 3、规避法律给被侵权人带来风险。一人公司股东有时候出现为如牟取利益,生产假冒伪劣产品而侵害消费者权益或者因无暇顾及某项事务而导致公司的无过错责任等情形时,在有限责任原则下受害人有受到的人身伤害和财产损失常常得不到充分的赔偿。
 二、法律防范
 鉴于一人公司对债权人或其它有关人员存在以上的风险,为了将风险降到最低程度,各个国家的法律都规定了对一人公司的风险的防范。我国公司法对此也做了规定,综观各国(也包括我国)的法律规定主要从以下几个方面进行防范。
 (一)实行比一般公司更加严格的资本确定制度,以提高设立一人公司的门槛。公司资产是公司对外承担债务的物质基础,对公司债权人具有担保作用,因此导入一人公司设立的最低资本金制度是防范一人公司风险的有效手段之一。其目的是为了保证公司具有最基本的承担责任的能力,以保障债权人的利益。
 (二)坚持必要的登记公示制度和必要的书面记载制度。为了使交易人了解与之交易的一人公司的真实情况,保证交易的安全。各个国家的法律都规定了一人公司在设立时应该公开登记、并将一些事项记载于登记机关的登记簿上以备公司债权人或其它相关人查阅,其股东所作的一些决定也应以书面形式置备于公司以便查阅。从各国的法律规定来看,一人公司的公示制度和必要的书面记载制度主要在两个方面,一是一人公司在设立时应公示的一些事项,即一人公司在设立时应把一些事项公开登记,并记载在公司登记机关的登记簿上,以备公司的债权人或其他相关人查阅。第二是一人公司作出的重大决定时的公示。我国公司法第六十条和六十二条对此也做了类似的规定,该法六十条规定,一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资并在公司营业执照中载明。我国法律之所以要求在登记时应该公示自然人股东或法人股东,是因为自然人或法人在责任性质上是有着显著区别的,自然人是基于自然规律而出生的人,法人是具有民事权利能力和民事行为能力,能独立承担民事责任的组织。团体性是法人区别于自然人的最显著也是最根本的区别。因此同为一人有限公司,自然人设立与法人设立之间是有一定区别的,作为商事活动的主体来说有必要也应当知道一人有限公司的设立人是自然人还是法人,从而作出他自己的某些判断。是否与之进行交易,以保证自己的安全。我国公司法第62条规定的是公司在成立后公司做的重大决定时应公示内容,根据该条规定,一人有限公司在作出以下决定时,应当采用书面形式并由股东签字后置备于公司。(1)决定公司的经营方针和投资计划,(2)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。(3)对公司增加或者减少注册资本作出的决议(4),修改公司章程。(5)对公司合并、变更公司形式,解散和清算等到事项作出决议,(6)对公司聘用、解聘会计师事务所作出的决议,(7)公司章程规定的其它职权。对于我国公司法的这些规定,笔者认为不太全面,因为法律规定的登记和公示及必要的书面记载制度的目的是为了让债权人了解公司的真实情况,以保证交易的安全,对于一人公司来说事关交易安全的内容很多,笔者认为应把一些主要的事关交易安全如经营状况、诉讼情况、股东个人的财产状况等公示。
(三)限制股东设立一人公司的数量。我国公司法对此也作了规定,公司法第59条第2款规定,一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,该一人公司不能投资设立新的一人有限公司,要注意的是我国对法人作为股东的设立一人有限公司的数量没有限制。我国法律之所以规定只针对自然人,而不针对法人,是因为一人有限公司具有无限责任的特征,如果允许自然人同时拥有不同的一人有限公司,则其所拥有的无限责任势必形同虚设,债权人的权益的保障也无从谈起。
(四)建立体系完备的财务会计制度。严格控制一人公司股东利用其优势股东地位制作虚假帐目,从公司处获得报酬,从而损害公司和其它相关人的利益,是各国法法律严禁的。为了避免这种行为的发生,各国法律都规定了一人公司应建立完备的会计制度。在美国即使是规模最小的一人公司法律规定一人公司必须保存备忘录,年度财务报表和税务交缴单,以供检查;在澳大利亚,专门设立了私人会计公司,负责对一人公司的财务进行监督。我国公司法第63条对一人公司的财务监督也作了很严格的规定,该条规定,一人有限责任公司必须在每一会计年度终了时编制会计报表,并经会计师事务所审计。
 (五)规定公司的法人人格否认制度。为了保护债权人的利益。几乎所有国家的公司法都规定,当公司的股东滥用公司法人人格和股东承担有限责任损害债权人的利益时,股东对公司债务承担连带责任。所谓公司的人格否认制度是指当公司在适用法人独立人格和有限责任会出现不公平现象的情况下直接追究股东的个人责任。在英美法系国家叫“揭开公司的面纱”,在大陆法系称为“否认公司法人人格”。在英国司法实践中对“揭破公司面纱”的适用范畴比较宽,如公司明显是假的,其设立者的目的的是藉以规避法律责任或作为某种行为的伪装,要追究行为人的个人责任。在美国,在一人公司资产不足和一人公司与股东人格相混时都可以适用“揭开法人面纱”即“法人否认制度”以追究股东本人的责任。法人人格否认制度的适用,并不是否认一人公司的法人资格,也不是否认一人股东承担的责任是有限责任,而是为了防止一人公司的股东利用其股东同时也是公司实际所有者的优势,借用法人的人格和承担责任的有限而损害债权人的利益。我国公司法第20条规定 就是公司法人否认制度的规定 ,第20条的第三款规定,股东滥用公司法人人格和股东承担有限责任的原则逃避债务,严重损害债权人利益的,公司股东对公司债务承担连带责任。我国公司法不仅规定了这一制度,而且在认定一人公司是否滥用法人人格权和股东承担有限责任方面比任何国家更加严格,即在一人公司与当事人发生纠纷时,只要股东不能证明公司的财产独产于股东个人财产就是滥用法人人格和股东承担有限责任。我国公司法第64条规定,一人有限责任公司不能证明公司财产独立于股东个人财产的,对公司债务承担连带责任。在此笔者要指出的是适用法人否认制度的途径只能能过司法途径,受害人不能直接向一人公司的股东要求索赔。
 

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